第0章 番外 张三说刑法？喜萝奇案！

“今天是厚大法考第83讲，制作、贩卖、传播淫秽物品罪。司法实践中，这个罪名其实也挺少的，这个既包括牟利性犯罪，又包括非牟利性犯罪。”

“那当然，在这里我想提醒各位注意一点，什么叫做淫秽物品？淫秽物品呢，有积极条件，还有消极条件。

其中积极条件是指具体描绘性行为或露骨宣扬色情的秽淫性物品。通俗的来讲，无端挑起人的性欲的，就叫做秽淫性作品。”

“而且还要注意它的消极标准，有关人体生理医学的科学著作，不是；含有色情内容的艺术价值的文学艺术作品，不是。就是说，如果有科学艺术价值的这个不能够叫做淫秽物品。”

“那很明显，淫秽物品是一个事实问题还是一个价值判断问题？价值判断。那应该采取谁的价值观？一般人的价值观。当前关于淫秽物品最大的问题，就是解释学的问题。”

“举↑个→栗↗子↘一现在我让一个同学把张三讲刑法这本书发给大家，一个同学兴冲冲的发了下去，结↗果↘，这本书印错了，只有第一页是讲刑法，其他内容全是小黄书。

那么客观上他是不是在传播淫秽物品？

是。但主观上他有没有犯罪故意？没有。为什么没有，因为他所认识到的事实是什么，他在发什么书？

刑法书。这是他所认识的事实。所以他评价为在发刑法书，规范也评价为在发什么书，刑法书。”

“好，我们来讲第二个案例，这是一个最近才发生的真实案例，特别的经典。啊，有这么一个河南的同学，网络ID叫喜萝，是一个军迷。

这些天他在研究志愿军军史，准备写点抗美援朝的文稿发自己的公众号上。

当他研究到第二次战役的时候呢，志愿军军史里有这么一段话，时任中央宣传部部长的李锐同志，针对美军军史制作了一大批文化脏弹，摧毁了第一次战役失败后本就低落的联合国军士气，导致联合国军一泻千里，局部战场甚至出现了一枪不发，直接成建制溃退。”

“这位喜萝同学瞬间就精神了，什么文化脏弹这么牛！就特别的好奇，后来一查证啊，居然是小黄书！

什么小黄书这么牛，我也去查证了一下，类比内容的话，核心的文学要素是金瓶梅，只不过套路要玩得花得多。

我为此还专门咨询过我们学校的同事，他们说基本上都是根据美国的事实改编，基本不含杜撰成分。”

“真不愧是世界第一发达国家，了不起。我们的这位喜萝同学也是这么想的，而且越想越激动，这么厉害的作品，已经诞生70年的经典“历史文献”，怎么今天才看到，这么多年白活了。

他一激动就连夜把他找到的所有“历史文献”全部打包，发给了他认识的所有网友，论坛啊QQ啊微信啊。然后第二天就被抓了。”

“在警察局的时候呢，就出现了关于淫秽物品解释学的问题，喜萝同学跟警察同志说，（假声）虽然军迷号称军网我最黄，黄网我最军，但是我这次真没有GHS，我只是在分享历史文献。

警察同志了解了事情经过，觉得虽然你说的有点道理，但是你先解释一下什么叫这次。这位喜萝同学就对自己的所作所为供认不讳了。”

“传播淫秽物品罪，没有牟利情节顶刑2年，有牟利情节轻则3一10年，重则10年以上。

虽然法条里面有无期徒刑这个档次，但是我觉得应该没有人能这么牛，新中国也不允许有这么牛的人存在。

所以在这个案件里，司法机关综合考虑之后，考虑到情节不严重，没有牟利情节，且认罪态度好，就没有上刑法，按照治安管理处罚法处以行政拘留15日。”

“那么，大家说这个算不算历史文献，我觉得是算的。鉴于它在战争和近代史中起到的作用，甚至可以算重要历史文献。

但是它适合大范围传播吗，明显不适合。

那为什么喜萝同学说自己传播历史文献的说法不成立呢，首先我们看，这个文件有没有具体描绘性行为或露骨宣扬色情，明显有的。

有同学就要说了，这可以满足消极条件啊。那文学艺术价值是主观还是客观，主观对吧。

那么李锐同志当年起草这一系列文献主观上是为了文学艺术价值吗？

明显不是，所以不能认定其满足消极条件。

而且人家李锐同志起草这些文献是为了在哪传播？韩国对不对。传播给谁？联合国军啊，这位喜萝同学外敷药内服怎么能行呢。”

“什么？泄露国家秘密罪？啊，这位同学的角度比较刁钻啊，但是这系列文献并没有保密等级，只是不适合面向大众传播，所以不构成泄露国家秘密罪。”

（本人非法学专业，也不懂法学，纯属胡咧咧。如果有谬误的地方，请大家当看个乐子，别较真）